Настоящая работа представляет собой автоматизацию одной из основных задач службы безопасности предприятия – проверка контрагентов на благонадежность.
Экономическая действительность в нашей стране предполагает неизбежное взаимодействие одних (благонадёжных) компаний с другими (неблагонадёжными): фирмами-однодневками и всевозможными мошенниками. Целью последних является, как правило, во что бы то ни стало получить первый аванс и «раствориться» без последующей поставки товаров или услуг.
Удивительно, но во многих организациях изучение потенциального контрагента сводится всего лишь к стандартным простым действиям: запрос полного пакета его учредительных документов и копий основных приказов о назначении соответствующих уполномоченных лиц с последующей проверкой штатным юристом организации сведений из этих документов на соответствие данным Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) и проверкой правоспособности будущих подписантов. И всё! На практике встречаются те или иные руководители, которые искренне уверены, что если организация прошла государственную регистрацию, имеет требуемый пакет документов и приказов, то с ней можно иметь дело. К тому же Федеральная налоговая служба имеет свой критерий «должной осмотрительности» организаций при заключении ими договоров с контрагентами, и подобным критерием как раз и является факт предоставления контрагентом полного набора учредительной документации. Однако остаётся только догадываться, сколько фирм-однодневок не прошли проверку по критериям ФНС? Ответ однозначен – самый минимум. Хотя бы потому, что полный набор учредительной документации – это необходимый атрибут любого юридического лица. Да, иногда руководителями запрашивается копия паспорта генерального директора контрагента или «рекомендательные» письма предыдущих клиентов, но дальше этого, как правило, дело не заходит.
Представителями контрагента могут выступать внешне вполне доброжелательные люди, отвечающие на любые вопросы, изъявляющие готовность предоставить скидку любой величины и войти в положение по отсрочке оплаты будущего остатка после уплаты аванса. Главное для них – получить аванс. Согласившись с их условиями, подобная наивность заканчивается после первого же пропавшего крупного аванса, отправленного по договору с контрагентом, «прошедшим государственную регистрацию» или после получения партии материалов, качество которых абсолютно не соответствует заявленному в договоре.
О проверках контрагентов в специализированных изданиях написано множество статей. И, тем не менее, огромное количество организаций постоянно повторяет ошибки своих предшественников, заключает договоры и вверяет деньги совершенно неизвестным им компаниям. Возникает это по совершенно разным причинам, но основная проблема большинства организаций заключается в отсутствии внедрения двух основных правил безопасности взаимодействия с новыми контрагентами:
проверять абсолютно всех новых контрагентов независимо от суммы договора и характера работ или поставок;
проводить комплексную проверку контрагентов, не ограничиваясь стандартными методами проверки комплектности учредительной документации и отсутствия её подделки.
Соблюдение вышеуказанных правил – гарантия того, что ни один подрядчик не минует проверки и не будет рассмотрен по формальному признаку только с точки зрения, что он есть и официально зарегистрирован. Ведь независимо от того, крупная это компания или фирма-однодневка, у них обеих будет полный и стандартный комплект регистрационных документов. Естественно при условии, если пройдена полноценная официальная процедура регистрации и документация не является банальной подделкой. Поэтому факт наличия у контрагента полноты регистрационных документов абсолютно не является какой-либо гарантией его благонадёжности. Эта вроде бы совершенно логичная мысль лежит на поверхности, но, как ни странно, совершенно упускается из виду многими руководителями. Огромное количество договоров в стране заключается только на основании предоставленных потенциальным контрагентом регистрационных документов.
Поэтому для минимизации рисков получения финансового, имущественного или репутационного ущерба необходимо подходить к проверке потенциального подрядчика/поставщика комплексно, проверяя его с различных углов. Как показывает опыт, полноценная проверка контрагента с учётом всех предоставленных сведений и оформлением отчета занимает в среднем два часа. На автоматизируемом предприятии в месяц проверяется от 20 до 30 контрагентов, что составляет от 40 до 60 человеко-часов в месяц.
Целью данной работы является снижение трудозатрат сотрудников службы безопасности за счет автоматизации рутинных операций.
В процессе выполнения работы решены следующие задачи:
создание базы данных проверяемых контрагентов;- расчет уровня добросовестности контрагента по утвержденной методике на основании введенных данных;
- автоматизированное формирование отчета установленной формы с результатами проверки;
Недобросовестные контрагенты способны нанести ущерб как государству в случае ухода от уплаты налогов, так и налогоплательщику, которому придется доказывать обоснованность полученной налоговой выгоды при возврате НДС или при учете расходов для целей налогообложения прибыли в результате взаимодействия с такими контрагентами.
Инспекции руководствуются Постановлением Пленума ВАС РФ от 12 октября
Налогоплательщики же для того, чтобы доказать проявление должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента, могут обратиться к общедоступным критериям самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемым налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок (утв. приказом ФНС России от 30 мая
Для того, чтобы обезопасить себя от рисков при ведении хозяйственной деятельности и возможных претензий со стороны налоговых органов, существует немало возможностей удостовериться в добросовестности потенциального бизнес-партнера.
В источнике [2] приведен ряд действий, которые, по мнению налоговых инспекций и судов, необходимо совершить, чтобы подтвердить проявление должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента.
1. Запросить у контрагента ряд документов до заключения сделки. Обычно запрашиваются копии следующих документов:
- свидетельства о государственной регистрации;
- свидетельства о постановке на налоговый учет;
- устава.
Кроме того, необходимо иметь выписку из ЕГРЮЛ в отношении контрагента и справку об отсутствии у него задолженности по налоговым платежам (постановление ФАС ПО от 15 марта
Дополнительно можно запросить сведения о штатной численности контрагента, его имущественном положении, составе и стоимости основных средств, репутации на рынке, опыте работы в той или иной сфере – это тоже будет признано проявлением осмотрительности (постановление ФАС МО от 1 марта
Правда, по поводу необходимости подтверждения фактической деятельности контрагента судебная практика неоднозначна. Так, суды могут сделать вывод, что для признания налогоплательщика добросовестным недостаточно подтвердить статус юридического лица контрагента. Помимо этого следует удостовериться в реальной возможности потенциального контрагента исполнить условия договора, а именно – убедиться, имеется ли у него квалифицированный персонал, оборудование, транспортные средства, а также иные активы и разрешения, необходимые для исполнения принятых по договору обязательств (постановление ФАС УО от 9 августа
Если выписка из ЕГРЮЛ получена от контрагента, рекомендуется, тем не менее, самостоятельно сверить ее данные с информацией, размещенной на официальном сайте ФНС России. Дело в том, что недобросовестные предприниматели могут пойти на подделку выписки из ЕГРЮЛ и иных документов.
С другой стороны, суды могут прийти к убеждению о достаточности подтверждения факта государственной регистрации бизнес-партнера для выполнения требований о проявлении осмотрительности при выборе контрагента (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября
Если же будет доказана реальность хозяйственных операций со спорными контрагентами, суды нередко констатируют добросовестность налогоплательщика и при некоторых дефектах документации (постановление ФАС ДВО от 17 ноября
2. Убедиться в добросовестности контрагента с помощью сервисов ФНС России
Так, можно проверить бизнес-партнера по следующим направлениям:
- получить краткие сведения из ЕГРЮЛ в режиме онлайн;
- проверить, не представлены ли контрагентом документы для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы или сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ;
- удостовериться, что в отношении контрагента не принято опубликованное в Вестнике государственной регистрации решение о ликвидации, о реорганизации, об уменьшении уставного капитала, о приобретении обществом с ограниченной ответственностью 20% уставного капитала другого общества и т. д.;
- узнать, не принято ли в отношении контрагента решение о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ как недействующего предпринимателя;
- подтвердить, что в состав исполнительных органов организации-контрагента не входят дисквалифицированные лица;
- выяснить, не зарегистрирован ли контрагент по адресу "массовой регистрации" и осуществляется ли с ним связь по указанному в ЕГРЮЛ адресу;
- проконтролировать отсутствие учредителя или руководителя организации в реестре лиц, отказавшихся от участия (руководства) в организации.
3. Узнать, не участвует ли потенциальный контрагент в судебных разбирательствах.
Для этого необходимо изучить картотеку арбитражных дел на официальном сайте ВАС РФ – с ее помощью можно узнать о судебных тяжбах, в которые может быть вовлечен контрагент, и их содержании.
4. Удостовериться, что потенциальный контрагент не находится на какой-либо стадии банкротства.
Эту информацию можно найти на Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц. Помимо этого, на этом портале можно найти и другие сведения – например, о стоимости чистых активов акционерного общества на последнюю отчетную дату.
5. Убедиться, что в отношении контрагента не ведется исполнительное производство.
Сделать это можно на сайте ФСПП России, обратившись к поиску по банку данных исполнительных производств. Причем проверить, не является ли контрагент участником исполнительного производства, можно вне зависимости от того, организация это или индивидуальный предприниматель.
6. Проверить наличие лицензии
Если ее наличие обязательно для осуществляемой контрагентом деятельности. Действительно, суды указывают на необходимость такой проверки при решении вопроса о добросовестности налогоплательщика (постановление ФАС ПО от 22 февраля
7. Ознакомиться с годовой бухгалтерской отчетностью контрагента.
В соответствии с п. 89 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. приказом Минфина России от 29 июля
Кроме того, сведения о годовой бухгалтерской отчетности организаций обязан бесплатно предоставлять Росстат (Положение о Федеральной службе государственной статистики, утв. постановлением Правительства РФ от 2 июня
8. Изучить реестр недобросовестных поставщиков.
Конечно, потенциальный контрагент необязательно является участником системы закупок для государственных и муниципальных нужд, однако такая вероятность есть. Поэтому рекомендуется пройти эту факультативную стадию проверки и провести поиск по соответствующему реестру, обновляемому ФАС России.
Для того чтобы комплексно проверить контрагента по пунктам 2-8, можно воспользоваться многочисленными профессиональными сервисами, широко представленными на рынке («Контур-Фокус», Гарант "Экспресс Проверка", «Спарк Интерфакс», «Кронос» и т.п.). С их помощью можно узнать, какова структура компании и кто ею руководит, получить выписку из ЕГРЮЛ и бухгалтерскую отчетность организации, оценить индексы риска и многое другое.
9. Проверить полномочия лица, подписывающего договор.
Суды нередко указывают на необходимость проверки полномочий как условия для признания налогоплательщика добросовестным (постановление ФАС ЗСО от 25 мая
При рассмотрении дела в случае, если подписант отказывается от своей подписи на документах, обычно назначается почерковедческая экспертиза – но иногда обходится и без таковой (постановление ФАС УО от 30 июня
И конечно, суды констатируют факт недобросовестности налогоплательщика в том случае, если уполномоченный представитель контрагента к моменту подписания документов умер (Определение ВАС РФ от 6 декабря
Перед подписанием документов следует обратить внимание на следующее:
- не является ли заключаемая сделка для вашего контрагента крупной;
- не истек ли срок полномочий представителя контрагента (он определен уставом организации либо доверенностью);
- не ограничены ли уставом полномочия директора по заключению сделок, сумма которых превышает определенное значение.
10. Сделать запрос в налоговую инспекцию по месту регистрации контрагента. Суды подчеркивают, что это также расценивается как проявление осмотрительности налогоплательщика (постановление ФАС ЗСО от 14 октября
Более того, окружные арбитражные суды подтверждают обязанность налоговых органов предоставить запрашиваемую информацию в пределах круга сведений, не признаваемых в соответствии со ст. 102 НК РФ налоговой тайной. Так, ФАС ЗСО подчеркнул, что отказ инспекции предоставить информацию о контрагенте налогоплательщика влияет на права последнего, связанные с получением налоговой выгоды, с учетом обязанности налогоплательщика подтвердить должную осмотрительность и осторожность при выборе контрагента (постановление ФАС ЗСО от 14 декабря
Иногда суды даже подчеркивают, что у налогоплательщика была возможность обратиться в соответствующие службы для проверки контрагента, но он этого не сделал (постановление ФАС МО от 14 сентября
Правда, изредка суды все-таки приходят к выводу, что налогоплательщик не мог обратиться в инспекцию по месту учета контрагента, поскольку таким полномочием обладают только налоговые органы (постановление ФАС СЗО от 31 июля
Но даже если налоговая инспекция откажет в ответе на запрос, сам факт его направления будет свидетельствовать о том, что налогоплательщик желал обезопасить себя при выборе контрагента и сможет послужить в будущем доказательством проявления должной осмотрительности. При этом важно, чтобы запрос был подан лично в канцелярию налоговой инспекции (на руках должна остаться копия запроса с отметкой о принятии) либо почтой с уведомлением о вручении и описью вложения (в этом случае остается один экземпляр описи и вернувшееся уведомление).
Как мы видим, позиции судов по поводу объема действий, которые необходимо выполнить для проверки добросовестности контрагента, разнятся. Правда, иногда суды чуть-чуть лукавят.
Так, они указывают, что налоговой инспекцией не доказано отсутствие должной осмотрительности налогоплательщика – напротив, при совершении спорных сделок им были запрошены нотариально заверенные копии необходимых документов. При этом суды подчеркивают, что в сфере налоговых отношений действуетпрезумпция добросовестности, и правоприменительные органы не могут истолковывать понятие "добросовестные налогоплательщики" как возлагающее на налогоплательщиков дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством (постановление ФАС МО от 31 января
Такое понимание добросовестности было выработано КС РФ в Определении от 16 октября
Вместе с тем, суды часто указывают на необходимость запроса у контрагента соответствующих документов, подчеркивая, что эти действия имеют для налогоплательщика характер обязанности (постановление ФАС ПО от 14 июля
Иногда внимание судов может быть обращено и на другие детали – например, заключение договора "пробной" поставки товаров небольшой партии для проверки контрагента (постановление ФАС Московского округа от 16 декабря
Практика показывает, что наличие только одного признака недобросовестности контрагента, как правило, не является препятствием для признания полученной налогоплательщиком налоговой выгоды необоснованной. Однако их совокупность нередко заставляет налоговые инспекции насторожиться, а суды – принять решение не в пользу налогоплательщика.
Рекомендуется разработать локальный нормативный акт по организации и совершенствованию преддоговорной работы с потенциальными контрагентами, в котором указывались бы ее цели, принципы деятельности и взаимодействия менеджеров, служб снабжения и безопасности, юристов и других должностных лиц налогоплательщика, контактирующих с потенциальными контрагентами, а также перечислялись документы, которые необходимо запрашивать у контрагентов и других лиц. Суды также обращают внимание на наличие такого локального акта (постановление ФАС МО от 23 мая